一、引言

小编这几天在处理顾问单位的业务时，发现顾问单位的现有合同存在一个问题，在外聘员工时，虽然名义上写的是劳务合同，但合同实际条款却和劳动合同很像。为了探究到底如何表述才是劳动合同，如何表述才是劳务合同，小编做了大量的案例检索，接下来给大家普及一下劳动合同和劳务合同的区别。

二、劳动合同和劳务合同的区别

首先，签约主体不同。劳动合同是劳动者与用人单位确立劳动关系，明确双方权利和义务的协议。劳务合同是平等主体的公民之间、法人之间、公民与法人之间，以提供劳务为内容而签订的协议。从定义我们可以看出，订立合同的主体不同。劳动合同必须是自然人与公司签订的，劳务合同的话，没有严格限制一方必须是自然人。

其次，主体地位不同。劳动合同中劳动者必须服从用人单位的管理，遵守规章制度，用人单位为劳动者缴纳社保，具有紧密的人身隶属性，严格按照《劳动合同》等相关法律履行合同。劳务合同中，双方是平等的民事法律关系。劳动者提供劳务，用人单位支付报酬，不存在隶属关系。按照双方签订的《劳务合同》履行即可。

再次，承担责任主体不同。劳动关系中，劳动者的行为导致的过错，将由用人单位承担责任。而劳务关系中，提供劳务一方自己独立承担责任。

三、判断是否构成劳动关系的要素

根据《关于确立劳动关系有关事项的通知》（劳社部发[2005]12号）第一条规定：用人单位招用劳动者未订立书面劳动合同，但同时具备下列情形的，劳动关系成立。(一)用人单位和劳动者符合法律、法规规定的主体资格；(二)用人单位依法制定的各项劳动规章制度适用于劳动者，劳动者受用人单位的劳动管理，从事用人单位安排的有报酬的劳动；(三)劳动者提供的劳动是用人单位业务的组成部分。

详细解释一下，1、主体必须合格，也就是说，签约主体必须一方是自然人，一方是公司等用人单位；2、劳动者必须遵守用人单位的规章制度，日常考勤打卡，接受用人单位的管理，用人单位按月支付报酬等；3、劳动者提供的劳动需要是用人单位的业务组成部分，比如用人单位是设计公司，劳动者出设计图，就是单位业务一部分。

四、常见的劳务合同情形

1、个体户雇佣学徒，比如修车店雇佣学徒学车，不符合劳动关系的主体要求；

2、单位将退休享受养老保险待遇的人返聘回来，因为已经享受养老保险，所以不用再交社保，属于劳务合同；

3、聘用从事特殊的短期的工作的人员，比如雇佣爆破人员从事爆破工作；

4、风景区的轿工与风景区管委会，管委会不支付工资，也不管理轿工，存在劳务关系。

五、用人单位如何规避名为劳务实为劳动的风险？

小编建议，首先，用人单位应知法守法，在法律规定的范围内招聘员工，不要损害员工的正当利益，其次，如果有些人已经有单位缴纳社保，确实现在做兼职，想要加强管理，要求劳动者遵守规章制度，那也要明确约定，劳动者承诺，其已经在其他单位缴纳社保，不需要本公司缴纳，且如果虚假承诺，承担违约赔偿责任，这样可以对员工来说形成约束力。最后，解除劳动合同时，公司尽量和员工好聚好散，协商解除，不要霸道管理，强势解除，结果很可能对公司不利。